刑法の勉強法■57

1 ：氏名黙秘：2018/01/23(火) 17:53:22.26 ID:NxegPTXQ.net

引き続き刑法について語りましょう。

前スレ
刑法の勉強法■56 [無断転載禁止]©2ch.net
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953 ：氏名黙秘：2019/03/18(月) 22:09:27.22 ID:oJtT0M18.net

>>952
犯罪の成否は責任段階まで至って初めて決まる。なぜ責任段階まで待てないの？

954 ：氏名黙秘：2019/03/19(火) 06:26:16.48 ID:WF08fqbm.net

責任段階まで待つっていうことは

違法性阻却事由を基礎付ける事実の錯誤状態なされた行為を、

構成要件該当あり（なんで？）
構成要件できないか故意あるんか？

違法性あり（違法性阻却事由なし？なんで？）
構成要件該当性ない行為をなんでわざわざ違法性判定するんや？

責任段階で錯誤を検討（なんで？）

955 ：氏名黙秘：2019/03/19(火) 14:34:10.20 ID:BfeBzo5k.net

責任段階まで待てない人は
構成要件に該当するということは
「半分」犯罪が成立したと考えるからであろう。
井田にもそのような傾向がみえる。

956 ：氏名黙秘：2019/03/19(火) 20:46:52.01 ID:WTcWRaoO.net

注釈刑法の続刊が出ないのは樋口教授が結果無価値を捨てたからなのかな？
体系的混乱を防ぐため、執筆者を平野門下に限定したのに、山口直系弟子の樋口教授が
錯乱要員となっているのは皮肉。

957 ：氏名黙秘：2019/03/20(水) 02:02:04.12 ID:kRkW7VL+.net

>>956
樋口が山口に離反したんじゃなくて、山口が初期の頃に
判例を無視してひどい目にあったから樋口に判例を説明できる
理論にするように諭してこうなったんじゃないの。

958 ：氏名黙秘：2019/03/20(水) 04:31:04.82 ID:2EswBMpc.net

>>957
高山先生はやさしい刑法に執筆者として
参加しただけで山口先生から破門されかけたんだぞ。
判例の理論化なんて前田先生がやって失敗してる。

959 ：氏名黙秘：2019/03/20(水) 04:35:25.27 ID:2EswBMpc.net

たのしい刑法の間違いだったわ。

960 ：氏名黙秘：2019/03/20(水) 04:45:03.97 ID:2EswBMpc.net

樋口先生が天才なのは、過失の論文だけでもわかるわ。
戦前の大審院判例がアメリカ学説に起因するものと推測するとか、
凄い発想力だよ。
でも、判例を正当化するための体系化は成功するとは思えない。
判例は変遷していくものだからね。

961 ：氏名黙秘：2019/03/20(水) 07:23:48.86 ID:ie7X4frq.net

妄想やば

962 ：氏名黙秘：2019/03/20(水) 08:23:57.88 ID:B4HSuTJm.net

判例を正当化するための「理論化」を志向してるだけで

唯一絶対の「体系化」は志向してないだろ。

例えば、因果関係の判断で、判例の判断手法の揺らぎを認めてるし。

963 ：氏名黙秘：2019/03/20(水) 20:27:29.03 ID:Y8zriBfS.net

刑法総論 <第3版>　法律学講座双書
西田　典之 著、橋爪　隆 補訂
（弘文堂）
判型・ページ数：A5 上製 520ページ
定価：本体3,600円＋税
発行日：2019/03/26
ISBN：978-4-335-31546-6
Cコード：1332

橋爪隆東大教授の補訂により復活、最新の法改正に完全対応の基本書！
平易な語り口で西田刑法学の理論構造を明快に提示した基本書の決定版を、愛弟子の
橋爪隆東大教授が、丁寧に補訂。
旧版の記述は、基本的に原形のまま残し、西田典之先生の刑法理論を示すものとしつつ
も、この間の新法令の制定や法改正、すなわち、公訴時効制度の見直し、刑の一部執行
猶予制度の新設などについては、改正法の内容を本文に加筆し、自動車運転死傷行為等
処罰法の制定、性犯罪規定の改正などによって修正の必要が生じた記述についても、補訂
を施しています。
さらに、最近の判例・裁判例の内容は本文とは別のレイアウトで追記し、文献のアップデート
も行った、『刑法各論〔第7版〕』同様の待望の最新版。

ただ、単なる法令改正だけじゃなく、その後、学説判例が動いた因果関係論、承継的共犯、
共謀からの離脱、共謀の射程などについて（西田教授がご存命ならこう考えただろう推論を
橋爪が補訂して欲しかった）

964 ：氏名黙秘：2019/03/20(水) 23:01:24.37 ID:TNGTobmG.net

いかにも西田がそう言っていたかのように
橋爪説が開陳される予感

965 ：氏名黙秘：2019/03/20(水) 23:06:01.34 ID:7x87vYK/.net

なあ、中止犯って

客観的構成要件該当性
主観的構成要件該当性

客観的中止犯該当性（中止行為と未遂の因果関係）
主観的中止犯該当性（自己の意志）

違法性阻却事由該当性
有責性阻却事由該当性

みたいに、構成要件と違法性の間で検討していいの？

966 ：氏名黙秘：2019/03/20(水) 23:13:32.85 ID:yaSNv1DO.net

未遂犯が成立しないと中止犯の成立余地はないのでは？

967 ：氏名黙秘：2019/03/20(水) 23:22:01.71 ID:VRYrLRxN.net

責任減少説なら因果関係検討不要なのでは

968 ：氏名黙秘：2019/03/22(金) 15:36:23.61 ID:Pmx0GCai.net

殺害の目的で致死量に満たない毒を飲ませた後（殺人未遂罪）、病院に連れていった場合、
病院に連れていくいかないにかかわらず、死亡という結果は発生しなかったのだから、中止未遂は成立しない

969 ：氏名黙秘：2019/03/22(金) 15:36:51.61 ID:Pmx0GCai.net

↑因果関係不要の場合の帰結。
ちょっと違和感があるね。

970 ：氏名黙秘：2019/03/22(金) 16:08:25.00 ID:Sz71sf1l.net

責任減少説からは責任が減ってないからって説明できるのかな

971 ：氏名黙秘：2019/03/22(金) 16:50:33.26 ID:J5UKt681.net

>>968-969
逆だろ。中止行為をしたが結果が発生してしまったにもかかわらず、
責任減少（消滅）の趣旨は妥当するから中止未遂規定を類推すべき。

972 ：氏名黙秘：2019/03/22(金) 17:02:49.57 ID:J5UKt681.net

中止犯は一種の「逆犯罪」である。

973 ：氏名黙秘：2019/03/22(金) 18:16:31.54 ID:pSZqnaEQ.net

責任減少説　結果不発生との因果関係不要　中止犯肯定
責任減少説といえども結果が発生した以上中止犯否定が多数説

974 ：氏名黙秘：2019/03/22(金) 19:29:54.92 ID:Sz71sf1l.net

答案の流れとして既遂になってれば中止犯の正否を検討しないしね

975 ：氏名黙秘：2019/03/22(金) 19:31:13.42 ID:OFN4yRFm.net

いや。そこに論点があるのだから検討して否定すべき。

976 ：氏名黙秘：2019/03/22(金) 19:39:16.24 ID:Sz71sf1l.net

わざわざ？
そんな答案みたことないけどなあ

977 ：氏名黙秘：2019/03/22(金) 19:43:03.81 ID:OFN4yRFm.net

書かないということは論点を知らないと言ってるのと同じこと。
書けば論点点が付く。

978 ：氏名黙秘：2019/03/22(金) 19:45:56.79 ID:YNwUVbUi.net

既遂犯なのに中止犯も書くの？
論点主義的でそれこそ心証悪い

979 ：氏名黙秘：2019/03/22(金) 19:55:21.71 ID:OFN4yRFm.net

ごく少数説だけど香川達夫とかがこの説を採ってる。

980 ：氏名黙秘：2019/03/22(金) 19:57:25.80 ID:YNwUVbUi.net

ならなおさら書かなくていいだろ

981 ：氏名黙秘：2019/03/22(金) 20:13:48.59 ID:OFN4yRFm.net

中止行為と結果不発生に因果関係必要説（判例）に立つなら不要かもね。
因果関係不要説に立つなら、書いてもいいだろう。

982 ：氏名黙秘：2019/03/23(土) 09:45:39.92 ID:pYEo5otU.net

そもそも43条は未遂減免の条文だぞ
既遂なのに触れるのはおかしい

983 ：氏名黙秘：2019/03/23(土) 11:21:19.96 ID:jcO/LUV7.net

問題文の事実に中止行為があれば既遂になってても書く意義あるかな？
一言程度(未遂を前提とする以上問題とならない、みたいに)書くようにしてる

984 ：氏名黙秘：2019/03/24(日) 12:33:07.77 ID:24CTpFlW.net

>>982
類推説があるだろ

985 ：氏名黙秘：2019/03/24(日) 12:34:42.07 ID:sIudr9Wl.net

条文から解離した学説なんてゴミ

986 ：氏名黙秘：2019/03/25(月) 23:40:13.30 ID:TlGinzXZ.net

甲はVを殺そうとVの心臓めがけてナイフを突き刺した。Vは大量出血をした。甲は我に返り１１９番をした。緊急手術でVは助かった。
↑中止行為と未遂の因果関係あり。よって、殺人罪の中止犯。最高刑無期懲役。


甲はVを殺そうとVめがけてナイフで突進した。Vはかすり傷を追った。甲は我に返り一応１１９番をした。Vは病院でかすり傷を消毒した。
↑中止行為と未遂の因果関係なし。よって、殺人未遂罪。最高刑死刑。


この違和感は何？

987 ：氏名黙秘：2019/03/26(火) 12:20:46.13 ID:o0uhnsVH.net

それは、殺そうと思って失敗すれば
重度の障害負わせてもかすり傷でも殺人未遂
っていう立法の雑さに原因があるんじゃないかな

988 ：氏名黙秘：2019/03/26(火) 13:08:03.80 ID:PIn7rViF.net

続けて突き刺して殺せたのに中止したんだから因果関係あるでしょ

989 ：氏名黙秘：2019/03/26(火) 20:44:30.14 ID:M8Ha1Zal.net

行為者の行為計画がどうだったかによるだろ。

990 ：氏名黙秘：2019/03/27(水) 02:04:20.18 ID:Co6LWzhn.net

甲はVを殺そうとVの心臓めがけてナイフを突き刺した。
Vは魔改造され一般人から人間に見えるペッパー君だった。
甲は我に返り破損部品を交換して完全に修復した。
↑中止行為と殺人未遂の因果関係なし。よって、殺人未遂罪。最高刑死刑。

こういうのも変だということになってしまうぞ。それに違和感を感じるなら。

991 ：氏名黙秘：2019/04/02(火) 20:54:58.23 ID:ox7WwmR7.net

西田総論三版、
橋爪教授の加筆部分、最新判例をチェックするのに最適だわ。
試験直前にひと回しすると有益だと思う。

992 ：氏名黙秘：2019/04/03(水) 15:53:46.70 ID:J1er/Irp.net

>>991
それは最新判例の挿入しかされていないことを皮肉ってるのか

993 ：氏名黙秘：2019/04/04(木) 22:20:55.32 ID:CsTorgut.net

山口真由の言う通りにやっとけよあほども

994 ：氏名黙秘：2019/04/05(金) 07:58:43.81 ID:qo2OgoLo.net

５ちゃんねる　宮崎大学

995 ：氏名黙秘：2019/04/05(金) 14:12:24.67 ID:JCjy8sBT.net

そろそろ誰か次スレ立てて下さいです

996 ：氏名黙秘：2019/04/05(金) 17:44:49.16 ID:j/iwJWT1.net

起てた

997 ：氏名黙秘：2019/04/05(金) 18:25:31.44 ID:yHTQ28JG.net

>>986
その違和感は「中止行為の未遂」が存在しないから。
一般人の認識しえた事情を基底に一般人なら結果発生の危険性を感じるかどうか
を未遂罪の成立要件とするなら、
　中止行為についても一般人が認識しえた事情を基礎に
一般人なら「結果不発生の可能性」を感じれば中止行為の未遂とし、やはり刑の任意的
減免を認めるんでなければ筋が合わない。

998 ：氏名黙秘：2019/04/05(金) 18:48:57.55 ID:JCjy8sBT.net

>>996
見当たりませんけど・・・

999 ：氏名黙秘：2019/04/05(金) 19:05:40.66 ID:CoG0gT72.net

刑法の勉強法■58
https://medaka.5ch.net/test/read.cgi/shihou/1554444380/

1000 ：氏名黙秘：2019/04/05(金) 19:21:23.17 ID:JCjy8sBT.net

ありがとう。

1001 ：氏名黙秘：2019/04/05(金) 23:14:41.14 ID:O7dpq6rN.net

これで安心して戦鳥できす

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